Registro de un Negocio de Franquicia en Malasia-Azmi & Associates
Registro de un Negocio de franquicia en Malasia
¿Ha encontrado éxito con su negocio y desea llevarlo más lejos, mucho más lejos? La franquicia de su negocio puede ser la opción para usted. Este artículo busca proporcionar orientación a los propietarios de negocios que tienen la intención de registrar una franquicia en Malasia, para navegar alrededor de los requisitos legales impuestos para establecer una franquicia.
La principal legislación que rige las franquicias es la Ley de franquicias de 1998 («FA»). La AF se actualizó a través de la Ley de Franquicia (Enmienda) de 2020 («Ley de Enmienda»), que recibió el Consentimiento Real el 20 de febrero de 2020 y se publicó en el boletín oficial el 6 de marzo de 2020.
La Ley de Enmienda había introducido muchos cambios significativos en el FA, para atender a los muchos avances en el panorama comercial de franquicias de Malasia. Sin embargo, no se ha anunciado la fecha de entrada en vigor de la Ley de enmienda.
Definiciones
Una «franquicia» se define en el FA como un contrato o acuerdo, ya sea explícito o implícito, ya sea oral o escrito, entre dos o más personas por el cual
(a) el franquiciador otorga al franquiciado el derecho a operar un negocio de acuerdo con el sistema de franquicia determinado por el franquiciador durante un período que determinará el franquiciador;
(b) el franquiciador otorga al franquiciado el derecho de usar una marca, un secreto comercial, o cualquier información confidencial o propiedad intelectual, propiedad del franquiciador o relacionada con el franquiciador, e incluye una situación en la que el franquiciador, que es el usuario registrado de, o está autorizado por otra persona para usar, cualquier propiedad intelectual, otorga el derecho que posee para permitir al franquiciado usar la propiedad intelectual;
(c) el franquiciador posee el derecho de administrar un control continuo durante el período de franquicia sobre las operaciones comerciales del franquiciado de acuerdo con el sistema de franquicia; y
(d) a cambio de la concesión de derechos, se puede exigir al franquiciado que pague una tarifa u otra forma de contraprestación.
La FA define además a un «franquiciador» como una persona que otorga una franquicia a un franquiciado e incluye a un franquiciado maestro con respecto a su relación con un sub-franquiciado.
Mientras que un «franquiciado» significa una persona a la que se concede una franquicia e incluye:
(a) un franquiciado maestro con respecto a su relación con un franquiciador; y
(b) un sub-franquiciado con respecto a su relación con un franquiciado maestro.
Mientras que un «franquiciado principal» se refiere a una persona a la que un franquiciador le ha otorgado derechos de subfranquicia a otra persona, a su propio costo, la franquicia del franquiciador.
El vínculo entre un franquiciador, un franquiciado principal y un subfranquiciado se ilustra en el gráfico 1 a continuación.
Registro previo de la Franquicia
Antes de presentar una solicitud de registro de franquicia, hay algunos aspectos legales que un franquiciador debe examinar primero.
1. Redacción del Acuerdo de franquicia
En primer lugar, el artículo 18(1) requiere que los acuerdos de franquicia se realicen por escrito.
La sección 18 (2) de la FA enumera además los términos obligatorios de un acuerdo de franquicia, de la siguiente manera:
(a) el nombre y la descripción del producto y negocio bajo la franquicia;
(b) los derechos territoriales otorgados al franquiciado;
(c) la tarifa de franquicia, tarifa de promoción, regalías o cualquier tipo de pago relacionado que pueda imponerse al franquiciado, en su caso;
(d) las obligaciones del franquiciador;
(e) las obligaciones del franquiciado;
(f) los derechos del franquiciado a usar la marca o cualquier otra propiedad intelectual, en espera del registro o después del registro de la franquicia;(g) las condiciones bajo las cuales el franquiciado puede ceder los derechos bajo la franquicia;
(h) una declaración sobre el período de reflexión según lo requerido en la Sección 18(4) de la FA;
(i) una descripción perteneciente a la marca o cualquier otra propiedad intelectual propiedad del franquiciador o relacionada con el franquiciador que se utilice en la franquicia;
(j) si el acuerdo está relacionado con un franquiciado maestro, la identidad del franquiciador y los derechos obtenidos por el franquiciador maestro del franquiciador;
(k) el tipo y los detalles de la asistencia proporcionada franquiciador;
(l) la duración de la franquicia y los términos de renovación; y
(m) el efecto de la terminación o expiración del contrato de franquicia.
Anteriormente, la FA estipula que un acuerdo de franquicia que no incluya ninguno de los términos obligatorios establecidos anteriormente es nulo y sin efecto. Sin embargo, la Ley de enmienda ha suprimido esa disposición y ahora estipula que el hecho de no incluir las condiciones obligatorias en un acuerdo de franquicia será un delito en virtud de la Ley de Legislación aplicable.
2. Registro de marcas
Antes de presentar una solicitud de registro de franquicia, el artículo 24 de la FA estipula que un franquiciador debe registrar la marca comercial o marca de servicio pertinente a la franquicia, de conformidad con la Ley de Marcas comerciales de 1976.
Las solicitudes de registro de marca se presentarán a la Corporación de Propiedad Intelectual de Malasia (MyIPO).
Proceso de Registro de Franquicia
La Sección 6 (1) de la FA requiere que todos los franquiciadores registren su franquicia en el Registrador de Franquicias («Registrador») antes de que el negocio de franquicia pueda operarse u ofrecerse a la venta a cualquier persona.
La solicitud de registro de franquiciador debe presentarse al jefe de la División de Desarrollo de Franquicias, el Registro de Franquicias, que depende del Ministerio de Comercio Interior y Asuntos del Consumidor.
El AF estipula que la presentación debe ir acompañada de los siguientes documentos:
(a) los documentos completos de divulgación;
(b) una copia o muestra del acuerdo de franquicia;
(c) los manuales de operación y capacitación de la franquicia;
(d) copia de las últimas cuentas comprobadas, estados financieros e informes, si los hubiere, de los auditores y directores del solicitante; y
(e) cualquier otra información o documentos adicionales que pueda requerir el Registrador a los efectos de determinar la solicitud.
Además de los documentos anteriores, el Secretario también podrá pedir copias auténticas certificadas de los siguientes documentos:
(a) el formulario de solicitud de registro; certificado de incorporación;
(b) devolución de la asignación de acciones (Formulario 24) y declaración con datos en el registro de directores,
(c) gerentes y secretarios y cambios de datos (Formulario 49) de conformidad con la Ley de Sociedades de 2016;
(d) el organigrama del franquiciador con los nombres y el cargo del personal clave; y
(e) folletos.
Decisión del Registrador y apelaciones
Si se aprueba la solicitud de registro de franquicia, el franquiciador deberá pagar las tarifas prescritas por el Registrador.
En la actualidad, la tarifa prescrita en el Reglamento sobre franquicias (Formularios y tarifas) de 1999 (Anexo 3,Artículo 7) es de 1.000 ringgit.
Si se rechaza dicha solicitud, se proporcionará al solicitante el motivo de la denegación del Registrador, según lo requerido en la Sección 8(1) de la FA.
El rechazo es apelable ante el Ministro en el plazo de 1 mes a partir de la fecha en que se comunicó el rechazo al solicitante, y la decisión del Ministro sobre el recurso será definitiva.
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1 Los documentos de divulgación se refieren a los documentos que el franquiciador tiene que poner a disposición del franquiciado antes de que el franquiciado firme el acuerdo de franquicia. El Documento de Divulgación proporcionado al franquiciado debe ser idéntico a los documentos presentados al Registrador.