Registrazione di un’attività in franchising in Malesia-Azmi & Associates
Registrazione di un’attività in franchising in Malesia
Hai trovato il successo con la tua attività e desideri portarlo oltre, molto oltre? Franchising il vostro business può essere l’opzione per voi. Questo articolo cerca di fornire una guida per gli imprenditori che intendono registrare un franchising in Malesia, per navigare intorno ai requisiti legali imposti nella creazione di un franchising.
La legislazione principale che disciplina il franchising è il Franchising Act 1998 (“FA”). La FA è stata aggiornata tramite il Franchising (Amendment) Act 2020 (“Amendment Act”) che ha ricevuto il Royal Assent il 20 febbraio 2020 ed è stata pubblicata il 6 marzo 2020.
L’Amendment Act aveva introdotto molte modifiche significative alla FA, per soddisfare i numerosi progressi nel panorama commerciale del franchising malese. La data di inizio della legge di modifica, tuttavia, non è stata annunciata.
Definizioni
Un “franchising” è definito sotto la FA come un contratto o di un accordo, sia espressa o implicita, sia essa orale o scritta, tra due o più persone che
(a) il franchisor concede al franchisee il diritto di operare un business in base al sistema di franchising, come determinato dal franchisor durante un periodo determinato dal franchisor;
(b) il franchisor concede al franchisee il diritto di utilizzare un marchio, o un segreto commerciale o di invio di informazioni confidenziali o di proprietà intellettuale, di proprietà del franchisor o relative al franchisor, e include una situazione in cui il franchisor, che è un utente registrato, o concesso in licenza da un’altra persona, la proprietà intellettuale, borse di tale diritto che egli possiede, per consentire l’affiliato per l’uso della proprietà intellettuale;
(c) il franchisor ha il diritto di amministrare il controllo continuo durante il periodo di franchising sulle operazioni commerciali del franchisee in conformità con il sistema di franchising; e
(d) in cambio della concessione dei diritti, il franchisee può essere richiesto di pagare una tassa o altra forma di corrispettivo.
La FA definisce ulteriormente un “franchisor” come una persona che concede un franchising a un franchisee e include un master franchisee per quanto riguarda il suo rapporto con un sub-franchisee.
Mentre per “franchisee” si intende una persona a cui è concesso un franchising e comprende:
a) un master franchisee per quanto riguarda il suo rapporto con un franchisor; e
b) un sub-franchisee per quanto riguarda il suo rapporto con un master franchisee.
Mentre un “master franchisee” si riferisce a una persona a cui è stato concesso da un franchisor il diritto di sub-franchising ad un’altra persona, a proprie spese, il franchising del franchisor.
Il collegamento tra un franchisor, un master franchisee e un sub-franchisee è illustrato nella figura 1 qui sotto.
Pre-registrazione di Franchising
Prima di presentare una domanda di registrazione di franchising, ci sono alcuni aspetti legali che un franchisor deve prima esaminare.
1. Redazione Accordo di franchising
Innanzitutto, la Sezione 18(1) richiede che gli accordi di franchising siano stipulati per iscritto.
La sezione 18(2) della FA elenca ulteriormente i termini obbligatori di un accordo di franchising, come segue:
(a) il nome e la descrizione del prodotto e delle attività nell’ambito del franchising;
(b) i diritti territoriali concessi al franchisee;
(c) la tassa di concessione, promozione, tariffa, diritti d’autore o di qualsiasi tipo di pagamento che possono essere imposti per l’affiliato, se del caso;
(d) gli obblighi del franchisor;
(e) obblighi del franchisee;
(f) l’affiliato diritti per utilizzare il marchio o qualsiasi altra proprietà intellettuale, in attesa di registrazione o dopo la registrazione del contratto di franchising;
(g) le condizioni in cui l’affiliato può cedere i diritti in franchising;
(h) una dichiarazione sul periodo di riflessione, come richiesto dall’articolo 18, paragrafo 4) della FA;
(i) una descrizione di pertinenza del marchio o qualsiasi altra proprietà intellettuale di proprietà o in relazione al franchisor che viene utilizzato in franchising;
(j) se il contratto è relativo ad un master franchisee, franchisor identità e i diritti acquisiti con il master franchisee dal franchisor;
(k) il tipo e particolari di assistenza fornito dal franchisor;
(l) la durata del contratto di franchising e le condizioni di rinnovo; e
(m) l’effetto della risoluzione o della scadenza del contratto di franchising.
In precedenza la FA stabilisce che un accordo di franchising che non include nessuno dei termini obbligatori di cui sopra è nullo. Tuttavia, l’Amendment Act ha cancellato tale disposizione e ora stabilisce che la mancata inclusione dei termini obbligatori in un accordo di franchising sarà un reato ai sensi della FA.
2. Registrazione dei marchi
Prima di presentare una domanda di registrazione in franchising, la Sezione 24 della FA stabilisce che un franchisor deve registrare il marchio o il marchio di servizio pertinenti al franchising, in conformità con il Trade Marks Act 1976.
Le domande di registrazione del marchio devono essere presentate alla Intellectual Property Corporation of Malaysia(MyIPO).
Processo di registrazione del franchising
La sezione 6(1) della FA richiede a tutti i franchisor di registrare il proprio franchising presso il Registrar of Franchising (“Registrar”) prima che l’attività di franchising possa essere gestita o offerta in vendita a qualsiasi persona.
La domanda di registrazione del franchisor deve essere presentata al capo della divisione Sviluppo franchising, il Cancelliere del Franchising, che è di competenza del Ministero del Commercio interno e degli affari dei consumatori.
La FA stabilisce che la presentazione deve essere accompagnata dai seguenti documenti:
(a) la completa divulgazione di documenti;
(b) una copia del campione o del contratto di franchising;
(c) il funzionamento e i manuali per la formazione del franchising;
(d) copia dell’ultima revisione dei conti, bilanci e, se del caso, di sindaci e amministratori del richiedente; e
(e) come per altre informazioni o documenti possono essere richiesti a cura del Cancelliere, allo scopo di determinare l’applicazione.
Oltre ai documenti di cui sopra, il cancelliere può anche richiedere copie autenticate dei seguenti documenti:
(a) il modulo di domanda di registrazione; certificato di incorporazione;
(b) la restituzione del collocamento delle azioni (24) e rientro, fornendo indicazioni del registro degli amministratori,
(c) dirigenti e dei segretari e dei cambiamenti di particolari (Modulo 49) ai sensi del Companies Act 2016;
(d) il franchisor organigramma con i nomi e la posizione del personale; e
(e) il franchisor brochure di business.
Decisione del Cancelliere e ricorsi
Se la domanda di registrazione in franchising è approvata, il franchisor è tenuto a pagare le tasse come prescritto dal Cancelliere.
Allo stato attuale, la tassa prescritta dal Franchising (forme e tasse) Regolamenti 1999 (Schedule 3 Regulation 7), è RM1,000.
Se tale domanda viene respinta, il motivo del rifiuto del cancelliere sarà fornito al richiedente, come richiesto dalla Sezione 8(1) della FA.
Un rifiuto è impugnabile al Ministro, entro 1 mese dalla data in cui il rifiuto è stato comunicato al richiedente, e la decisione del ministro sul ricorso sarebbe definitiva.
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1 I documenti di divulgazione si riferiscono ai documenti che devono essere messi a disposizione dal franchisor al franchisee prima che il franchisee firmi il contratto di franchising. Il documento di divulgazione fornito al franchisee deve essere identico ai documenti presentati al Registrar.