Enregistrement d’une entreprise de Franchise en Malaisie – Azmi & Associates
Enregistrement d’une entreprise de Franchise en Malaisie
Avez-vous trouvé le succès avec votre entreprise et souhaitez-vous l’emmener plus loin, beaucoup plus loin? La franchise de votre entreprise peut être l’option pour vous. Cet article vise à fournir des conseils aux propriétaires d’entreprises ayant l’intention d’enregistrer une franchise en Malaisie, pour naviguer autour des exigences légales imposées lors de la création d’une franchise.
La principale législation régissant les franchises est la Loi de 1998 sur les franchises ( » FA « ). La FA a été mise à jour via la Loi de 2020 sur la Franchise (Modification) (« Loi de modification ») qui a reçu la Sanction royale le 20 février 2020 et a été publiée dans la gazette le 6 mars 2020.
La Loi d’amendement avait introduit de nombreux changements importants à la FA, pour répondre aux nombreuses avancées dans le paysage des franchises malaisiennes. La date d’entrée en vigueur de la Loi modificative n’a toutefois pas été annoncée.
Définitions
Une » franchise » est définie en vertu de la Loi comme un contrat ou un accord, explicite ou implicite, oral ou écrit, entre deux ou plusieurs personnes par lequel
(a) le franchiseur accorde au franchisé le droit d’exploiter une entreprise selon le système de franchise tel que déterminé par le franchiseur pendant une durée à déterminer par le franchiseur;
(b) le franchiseur accorde au franchisé le droit d’utiliser une marque ou un secret commercial, ou toute information confidentielle ou propriété intellectuelle, appartenant au franchiseur ou se rapportant au franchiseur, et comprend une situation où le franchiseur, qui est l’utilisateur enregistré de toute propriété intellectuelle ou est autorisé par une autre personne à utiliser toute propriété intellectuelle, accorde le droit qu’il possède de permettre au franchisé d’utiliser la propriété intellectuelle;
(c) le franchiseur a le droit d’administrer un contrôle continu pendant la durée de la franchise sur les activités commerciales du franchisé conformément au système de franchise; et
(d) en échange de l’octroi des droits, le franchisé peut être tenu de payer des frais ou une autre forme de contrepartie.
La loi définit en outre un » franchiseur » comme une personne qui accorde une franchise à un franchisé et inclut un franchisé maître en ce qui concerne sa relation avec un sous-franchisé.
Alors qu’un » franchisé » désigne une personne à qui une franchise est accordée et comprend:
(a) un franchisé principal en ce qui concerne sa relation avec un franchiseur; et
(b) un sous-franchisé en ce qui concerne sa relation avec un franchisé principal.
Alors qu’un » maître franchisé » désigne une personne à qui un franchiseur a accordé des droits de sous-franchise à une autre personne, à ses frais, la franchise du franchiseur.
Le lien entre un franchiseur, un franchisé principal et un sous-franchisé est illustré sur le graphique 1 ci-dessous.
Pré-enregistrement de la franchise
Avant de soumettre une demande d’enregistrement de franchise, un franchiseur doit d’abord examiner quelques aspects juridiques.
1. Rédaction du Contrat de franchise
Tout d’abord, l’article 18(1) exige que les contrats de franchise soient rédigés par écrit.
L’article 18(2) de la FA énumère en outre les conditions obligatoires d’un contrat de franchise, comme suit:
(a) le nom et la description du produit et de l’entreprise sous la franchise;
(b) les droits territoriaux accordés au franchisé;
(c) les droits de franchise, les droits de promotion, les redevances ou tout type de paiement connexe qui peuvent être imposés au franchisé, le cas échéant;
(d) les obligations du franchiseur;
(e) les obligations du franchisé;
(f) les droits du franchisé d’utiliser la marque ou toute autre propriété intellectuelle, en attendant l’enregistrement ou après l’enregistrement de la franchise;
(f) les droits du franchisé d’utiliser la marque ou toute autre propriété intellectuelle, en attendant l’enregistrement ou après l’enregistrement de la franchise;
(g) les conditions dans lesquelles le franchisé peut céder les droits en vertu de la franchise;
h) une déclaration sur le délai de réflexion prévu à l’article 18(4) de la Loi;
i) une description de la marque ou de toute autre propriété intellectuelle détenue ou liée au franchiseur qui est utilisée dans la franchise;
j) si la convention est liée à un franchisé principal, l’identité du franchiseur et les droits obtenus par le franchisé principal auprès du franchiseur;
k) le type et les détails de l’assistance fournie par le franchiseur;
(l) la durée de la franchise et les conditions de renouvellement; et
(m) l’effet de la résiliation ou de l’expiration du contrat de franchise.
Auparavant, la FA stipule qu’un contrat de franchise qui n’inclut aucune des conditions obligatoires énoncées ci-dessus est nul et non avenu. Cependant, la Loi de modification a supprimé cette disposition et stipule désormais que le défaut d’inclure les conditions obligatoires dans un contrat de franchise constituera une infraction en vertu de la Loi sur la franchise.
2. Enregistrement des marques
Avant de présenter une demande d’enregistrement de franchise, l’article 24 de la FA stipule qu’un franchiseur doit enregistrer la marque ou la marque de service pertinente pour la franchise, conformément à la Loi sur les marques de commerce de 1976.
La ou les demandes d’enregistrement de marque doivent être déposées auprès de la Société de propriété Intellectuelle de Malaisie (MyIPO).
Processus d’enregistrement de la franchise
L’article 6(1) de la Loi exige que tous les franchiseurs enregistrent leur franchise auprès du Registraire de la franchise ( » Registraire « ) avant que l’entreprise de franchise puisse être exploitée ou mise en vente à toute personne.
La demande d’enregistrement du franchiseur doit être faite au chef de la Division du Développement de la Franchise, le Registraire des Franchises, qui est sous la compétence du Ministère du Commerce Intérieur et de la Consommation.
La FA stipule que la soumission doit être accompagnée des documents suivants:
(a) les documents d’information complets;
(b) une copie ou un échantillon du contrat de franchise;
(c) les manuels de fonctionnement et de formation de la franchise;
(d) une copie des derniers comptes vérifiés, états financiers et rapports, le cas échéant, des vérificateurs et des administrateurs du demandeur; et
(e) tout autre renseignement ou document supplémentaire que le registraire peut exiger aux fins de la détermination de la demande.
En plus des documents ci-dessus, le registraire peut également exiger des copies certifiées conformes des documents suivants:
(a) le formulaire de demande d’enregistrement; certificat de constitution en société;
(b) déclaration d’attribution d’actions (Formulaire 24) et déclaration indiquant les détails dans le registre des administrateurs,
(c) les gestionnaires et secrétaires et les changements de détails (Formulaire 49) conformément à la Loi sur les sociétés de 2016;
(d) l’organigramme du franchiseur avec les noms et le poste du personnel clé; et
(e) brochures d’affaires.
Décision du registraire et Appels
Si la demande d’enregistrement de franchise est approuvée, le franchiseur est tenu de payer les frais prescrits par le registraire.
À l’heure actuelle, les droits prescrits en vertu du Règlement de 1999 sur la franchise (Formulaires et frais) (Règlement 7 de l’annexe 3) sont de 1 000 RM1.
Si une telle demande est rejetée, la raison du rejet par le registraire sera communiquée au demandeur, comme l’exige le paragraphe 8(1) de la Loi.
Un rejet peut faire l’objet d’un appel devant le ministre, dans un délai d’un mois à compter de la date à laquelle le rejet a été communiqué au demandeur, et la décision du ministre sur l’appel serait définitive.
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1 Les documents d’information désignent les documents qui doivent être mis à la disposition du franchiseur par le franchisé avant que celui-ci ne signe le contrat de franchise. Le document d’information fourni au franchisé doit être identique aux documents soumis au registraire.